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    债务人不履行调解书内容,债权人还可以起诉担保人吗

    来源:书业网 时间:2016-10-20

    篇一:调解书担保人

    调解书中应如何列明担保人?

    作者:石城县人民法院 杨仓仓 发布时间:2008-03-13 09:22:22《最高院民事调解工作若干规定》第十一条第二款规定,案外人提供担保的,人民法院

    制作调解书应当列明担保人,并将调解书送交担保人。但是,对于在制作的调解书中该如何

    列明担保人,尚存如下意见。第一种观点认为,应当在“经法院主持调解,原、被告

    双方当事人自愿达成协议如下”中表述担保人的身份状况,即“原、被告双方当事人与担保

    人(身份状况)自愿达成协议如下”。 第二种观点认为,应当在当事人达成的协议中另起一段列明担保人的身份状况。第三种观点认为,应当在调解书中列明担保人为第三人,述明其身份状况。 针对第三种观点,笔者认为:

    1.所谓无独立请求权第三人,是指与案件的处理结果有法律上的利害关系而参加诉讼的

    人。第三人所参加的诉讼应当是正在进行诉讼,时间是自被告应诉时起至诉讼审理终结时止。

    因为调解协议与担保协议的生效时间不一致,因此应分情况具体分析。

    2.担保协议先于调解协议生效时,担保人可以作为第三人 在担保协议先于调解协议生效情形,如调解协议自双方签收后生效,而担保协议因符合

    担保法规定条件先于调解协议生效。此种情形因担保协议系当事人双方与担保人的真实意思

    表示,该担保行为应合法有效。此时担保人与本案的处理结果有利害关系,因此担保人可以

    依据《民事诉讼法》相关规定自己申请参加诉讼或由法院通知其参加诉讼。

    3.调解协议先于担保协议生效时,担保人不应作为第三人 根据《最高院民事调解工作若干规定》第十三条的规定,当事人各方同意在调解协议上

    签名或盖章后生效,经人民法院审查确认后,并由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章

    后该调解协议即具有法律效力。调解协议生效后,担保协议并未生效,则担保人与本案没有

    结果上的利害关系。人民法院根据当事人的请求制作的调解书只是人民法院按照法定的格式

    依据调解协议的内容制作的正式文书,对本案的担保人并没有实体上的权利义务的影响,只

    要担保协议未生效,那么担保人并不需要负担任何义务。综上所述,第一种观点过于简单,而第三种观点因担保人要申请参加诉讼或法院追加第

    三人,则程序过于繁琐,因此笔者认为,应将第一种观点与第二种观点结合,而应放弃第三

    种观点。故针对调解协议列明担保人的表述方式应如下表述较妥: 本案在审理过程中,经法院主持调解,原、被告双方当事人与担保人某某自愿达成协议

    如下:(协议内容)担保人某某,男,出生年月日,民族,职业,住址。担保人某某自愿对上述协议(或第 条)

    提供担保。篇二:民事调解书担保、督促标准条款表述 示范案例原告为甲,被告为乙,经查明,乙方须偿还甲100万元债务,原告甲为达成调

    解协议,放弃本金5万元,违约金3万元,利息损失1万元及其他损失1万元。 本案在审理过程中,经本院主持调解,双方当事人自愿达成如下协议:

    一、被告乙给付原告甲款项共计90万元,于2010年7月1日前给付30万元,于2010

    年8月1日前给付30万元,于2010年9月1日给付30万元。

    二、督促履行条款

    1、一并申请强制执行型若被告乙未按上述第一项条款约定的期限履行任何一笔给付义务,刚原告甲可就剩余未

    到期部分款项一并申请强制执行;如因原告甲的原因导致被告乙不能按第一项条款约定的期限履行给付义务,由被告乙可

    于期限届满后?日内将相应款项交到法院或者向提存机构办理提存,所增加的费用由原告甲

    承担。

    2、恢复原告诉讼请求型若被告乙未按上述第一项条款约定的期限履行任何一笔给付义务,则被告乙除继续履行

    上述付款义务外,还应一并给付原告甲已放弃的本金5万元、违约金3万元、利息损失(以

    未付款金额为计算基数,自应给付之日起至款项付清之日止,按中国人民银行同期同类贷款

    基准利率计算)及其他损失1万元,于?年?月?日付清。 如因原告甲的原因导致被告乙不能按第一项条款约定的期限履行给付义务,则被告乙可

    于期限届满后?日内将相应款项交到法院或者向提存机构办理提存,所增加的费用由原告甲

    承担。

    3、增加额外赔偿金型若被告乙未按上述第一项条款约定的期限履行任何一笔给付义务,则应向原告甲赔偿损

    失?元/每延迟一日赔偿原告甲损失?元。 如因原告甲的原因导致被告乙不能按第一项条款约定的期限履行给付义务,则被告乙可

    于期限届满后?日内将相 应款项交到法院或者向提存机构办理提存,所增加的费用由原告甲承担。上述三种方式既可单独适用,也可以同时适用。

    4、恢复原审判决执行型

    若被告乙未按上述第一项条款约定的期限履行任何一笔给付义务,则按照原审判决执行;同时,单列一条列明诉讼费承担情况。

    三、担保履行条款

    1、义务人以自有权益设立抵押或者质押 被告乙以自己所有的财产a作为抵押担保/质押担保,并在未履行上述第一项给付义务时

    以该物向原告甲优先清偿。注明抵押或质押的登记情况

    2、案内其他当事人为义务人履行调解书内容提供担保 被告丁对被告乙的第一项给付义

    务承担连带保证责任/一般保证责任;或者被告丁对被告乙的第一项给付义务以其所有的财产

    b作为抵押担保/质押担保,在被告乙未履行上述第一项给付义务时以该物向原告甲优先清偿。 被告丁承担担保责任后,在已承担担保责任的范围内,有权向被告乙进行追偿。注明抵押或质押的登记情况

    3、案外人为义务人履行调解书内容提供担保的 担保人丙对被告乙的第一项给付义务承担连带保证责任/一般保证责任;或者被告丁对被

    告乙的第一项给付义务以其所有的财产c作为抵押担保/质押担保,在被告乙未履行上述第一

    项给付义务时以该物向原告甲优先清偿。 担保人丙承担担保责任后,在已承担担保责任的范围内,有权向被告乙进行追偿。 注明抵押或质押的登记情况 ps:督促履行条款和担保履行条款可以单独适用,也可以同时适用。在同时适用的情况

    下,担保的范围应当明确约定。篇三:浙江省高级人民法院关于在民事调解书中引导当事人

    设立督促履行、担保履行条款的指导意见 浙江省高级人民法院关于在民事调解书中引导当事人设立督促履行、担保履行条款的指

    导意见

    (2010年7月1日浙江省高级人民法院审判委员会第2209次会议通过) 为进一步强化民事案件调解工作,提高民事调解书的自动履行率,促进诉讼诚信和案结

    事了,更好地发挥调解在化解矛盾纠纷中的作用,根据有关法律和司法解释的规定,结合我

    省实际,制定本意见。

    第一条 人民法院在诉讼调解中,应当根据案件情况引导当事人在民事调解书中设立督促

    履行、担保履行等条款,促使当事人自动履行调解书确定的义务。

    第二条督促履行条款,是指经当事人协商,约定义务人如果不按照调解书确定的内容履

    行时将加重其义务的条款。

    担保履行条款,是指经协商,约定由义务人或者他人为调解书的履行提供担保的条款。督促履行条款和担保履行条款可以单独适用,也可以同时适用。在同时适用的情况下,

    他人提供担保的,担保范围一般不及于督促履行条款,但是另有约定的除外。

    第三条人民法院在主持调解过程中,发现有下列情形的,可以引导当事人合理运用督促

    履行、担保履行条款:

    (一)义务人履行能力不强的;

    (二)义务人有利用调解拖延履行可能的;

    (三)义务人信用较差,不按照调解协议履行可能性较大的;

    (四)权利人在调解过程中作出较大让步后,担心义务人不能按调解协议履行的;

    (五)义务人不按调解协议履行,可能对权利人正常生产、生活造成较大影响的;

    (六)分期履行或者履行期限较长的;

    (七)其他需要设立督促履行、担保履行条款的情形。

    第四条督促履行条款可以参照以下内容设立:

    (一)调解协议约定分期付款,义务人不按协议履行的,权利人可以就剩余未到期部分

    款项一并申请强制执行;

    (二)调解协议约定权利人放弃部分本金、违约金、利息及其他损失,义务人不按协议

    履行的,权利人可以按原来的请求标的额或者另行约定的金额申请强制执行;

    (三)义务人不按协议履行的,权利人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百

    二十九条的规定要求支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金,也可以要求另外支付合理

    数额的违约金或者赔偿金;

    (四)二审调解结案的义务人不按调解协议履行的,权利人可以要求按一审判决执行;

    (五)再审调解结案的义务人不按调解协议履行的,权利人可以要求按原生效判决执行;

    (六)其他可以督促义务人履行的内容。

    第五条担保履行条款可以参照以下方式设立:

    (一)义务人以自有权益设立抵押或者质押;

    (二)本案其他当事人为义务人履行调解书确定的义务提供担保;

    (三)案外人为义务人履行调解书确定的义务提供担保。

    第六条 案外人提供担保的,应当在调解协议上签名或者盖章。调解书应当列明担保人,

    并将调解书送交担保人。担保人不签收调解书的,不影响调解书生效。

    第七条当事人或者案外人提供抵押担保或者质押担保的,应依法办理抵押或者质押登记。

    调解书应当载明抵押或者质押的登记情况。

    第八条调解书确定的督促履行、担保履行条款条件成就时,权利人申请执行的,人民法

    院应予准许。权利人同时要求义务人承担《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条规

    定的迟延履行责任的,人民法院不予支持。

    第九条权利人违反诚实信用原则,导致督促履行、担保履行条款条件成就并请求履行的,

    人民法院不予支持。因权利人的原因导致义务人不能履行调解协议的,义务人可将相应款

    项或者其他标的物交到法院或者向提存机构办理提存。权利人请求按照督促履行、担保履行

    条款履行的,人民法院不予支持。

    第十条本意见由浙江省高级人民法院审判委员会负责解释。第十一条本意见自公布之日起施行。 调解书主文表述范本

    示范案例:原告为甲,被告为乙,经查明,乙须偿还甲100万元债务。原告甲为达成调

    解协议,放弃本金五万元、违约金三万元、利息损失一万元及其他损失一万元。

    一、调解书主文第一项表述范本本案在审理过程中,经本院主持调解,双方当事人自愿达成如下协议: 被告乙给付原告甲款项共计九十万元,于二○一○年七月一日前给付三十万元,于二○

    一○年八月一日前给付三十万元,于二○一○年九月一日前给付三十万元。

    二、调解书主文第二项表述范本之一(即督促履行条款) 第一种:一并申请强制执行型若被告乙未按上述第一项条款约定的期限履行任何一笔给付义务,则原告甲可就剩余未

    到期部分款项一并申请强制执行;如因原告甲的原因导致被告乙不能按第一项条款约定的期限履行给付义务,则被告乙可

    于期限届满后×日内将相应款项交到法院或者向提存机构办理提存,所增加的费用由原告甲

    承担。

    第二种:恢复原来诉讼请求型若被告乙未按上述第一项条款约定的期限履行任何一笔给付义务,则被告乙除继续履行

    上述付款义务外,还应一并给付原告甲已放弃的本金五万元、违约金三万元、利息损失(以

    未付款金额为计算基数,自应给付之日起至款项付清之日止,按中国人民银行同期同类贷款

    基准利率计算)及其他损失一万元,于××年×月×日前付清;如因原告甲的原因导致被

    告乙不能按第一项条款约定的期限履行给付义务,则被告乙可于期限届满后×日内将相应款

    项交到法院或者向提存机构办理提存,所增加的费用由原告甲承担。 第三种:增加额外赔偿金型若被告乙未按上述第一项条款约定的期限履行任何一笔给付义务,则应向原告甲赔偿损

    失费×元/每延迟一日赔偿原告甲损失×元; 如因原告甲的原因导致被告乙(转载于:www.cSSyq.co m 书 业 网:债务人不履行调解书内容,债权人还可以起诉担保人吗)不能按第一项条款约定的期限履行给付义务,则被告乙可

    于期限届满后×日内将相应款项交到法院或者向提存机构办理提存,所增加的费用由原告甲

    承担。

    上述三种方式既可以单独适用,也可以同时适用。 第四种:恢复原审判决执行型若被告乙未按上述第一项条款约定的期限履行任何一笔给付义务,则按照原审判决执行;同时,单列一条列明诉讼费承担情况。

    三、调解书主文第二项表述范本之二(即担保履行条款) 第一种:义务人以自有权益设立抵押或者质押

    (一)被告乙以自己所有的财产a作为抵押担保/质押担保,并在未履行上述第一项给付

    义务时以该物向原告甲优先清偿。

    (二)注明抵押或质押的登记情况。 第二种:案内其他当事人为义务人履行调解书内容提供担保

    (一)被告丁对被告乙的第一项给付义务承担连带保证责任/一般保证责任;或者被告丁

    对被告乙的第一项给付义务以其所有的财产b作为抵押担保/质押担保,在被告乙未履行上述

    第一项给付义务时以该物向原告甲优先清偿。

    (二)被告丁承担担保责任后,在已承担担保责任的范围内,有权向被告乙进行追偿。

    (三)注明抵押或质押的登记情况。 第三种:案外人为义务人履行调解书内容提供担保的

    (一)担保人丙对被告乙的第一项给付义务承担连带保证责任/一般保证责任;或者担保

    人丙对被告乙的第一项给付义务以其所有的财产c作为抵押担保/质押担保,在被告乙未履行

    上述第一项给付义务时以该物向原告甲优先清偿。

    (二)担保人丙承担担保责任后,在已承担担保责任的范围内,有权向被告乙进行追偿。

    (三)注明抵押或质押的登记情况。 注:督促履行条款和担保履行条款可以单独适用,也可以同时适用。在同时适用的情况

    下,担保的范围应当明篇四:个人无限连带责任保证书(个人保证担保)附财产清单 个人无限连带责任保证书为确保公司借人民币大写元能够按时清偿,为该公司承担担保责任并签订的编号借款担保委托合同,我愿以所有的全部个人财产对上述委托担保合同所注的借.款款项的清偿

    承担连带保证责任,保证承担担保责任后能够及时追偿欠款。自该公司所涉及款项清偿完毕

    前,非经书面同意,我保证不处分我所有的个人财产(包括设定抵押、质押、转让等),在保

    证期间,如财产遭受损失,本人以所得的损害赔偿金优先偿还担保款项。 本人同意权利人将所涉本人个人资信情况向征信机构提供。特此保证

    保证人签字:

    年 月 日

    附:保证人个人财产清单 份 个人财产清单 以上清单所列财产系个人所有。注:本人其他未列明财产均对该债务承担连带清偿责任。 家庭成员确认签字:(财产所有人)保证人签字: 年 月 日篇五:调解协议 调解协议

    甲方:漯河市下岗失业人员小额贷款担保中心乙方:(借款人)

    丙方:(担保人)

    鉴于乙方贷款已逾期,甲乙丙三方经过沟通协商,自愿达成如下协议:

    一、乙方 在2011年月 日以前偿还甲方垫付贷款 元,利息 元(利息计算至 )。年 月 日以后的

    利息罚息按乙方贷款时的贷款协议执行。甲方同意乙方的还款时间及利息罚息的计算方法。

    如乙方未能在上述期限内还清贷款,双倍支付迟延履行金。

    二、如乙方未在第一条规定的时间内还清全部贷款、利息及罚息,有担保人 在未清偿范围内承担连带责任。

    三、本案的诉讼费用由乙方承担。

    四、甲乙丙三方一致申请同意源汇区人民法院按此协议内容制作调解书,在本调解协议

    上签字视为在法院调解书上签字。

    五、该协议达成后,三方应遵照执行,不得违约。三方或代理人签字后生效。

    篇二:担保人起诉债务人要注意什么

    担保人起诉债务人要注意什么

    担保人起诉债务人要注意在债权转让达成合意后,受让人即取代原债权人的地位而成为债权人债权转让的限制性规定有主体方面的限制、客体方面的限制、内容方面的限制、形式方面的限制,详细内容请阅读下文。

    一.担保人起诉债务人要注意什么

    债权转让一旦在债权人与受让人之间达成合意即有效成立,债权即移转于受让人。债务人不是债权转让合同的当事人,债务人对合同债权的转让同意与否,并不影响债权转让合同的成立和生效,是否通知债务人只决定债权转让对债务人有无法律约束力,而不能决定债权转让有无效力。因此即使没有通知,在债权转让达成合意后,受让人即取代原债权人的地位而成为债权人。受让人因受让债权而具有原告资格。

    二.债权转让的限制性规定

    一、关于债权转让的限制性规定所谓债权转让,是指法律合同债权人通过协议将其债权全部或部分地转让给第三人的行为。通过债权转让理论及司法实践中存在的问题,债权转让不论主体、客体,还是内容、形式均应受到限制。

    第一、主体方面的限制。《合同法》第79条规定了合同债权可以转让,但没有对转让主体进行限制,因此,可以理解为:债权人不论性质如何,形式怎样,都可以根据自己的意愿处置债权。

    第二、客体方面的限制。合同的客体可以是物,也可以是行为,还可以是智力成果。但合同债权的客体主要是行为,即债务人应为的特定行为。行为分许多种,有的行为可以被取代或代替,像没有技术含量和没有特定要求的行为;有的行为不能被代替或被取代,像与行为人的信誉、技能、能力密切相关行为,这类行为如果由别人代为行使,必定影响合同目的。

    第三、内容方面的限制。根据合同自由原则,当事人可以在订立合同时或订立合同后特别约定,禁止任何一方转让合同权利,只要此约定不违反法律的禁止性规定和社会公共道德,就能产生法律效力。任何一方违反约定而转让合同权利,将构成违约行为。因此,合同内容有特别约定不得转让的合同权利,不得转让。

    第四、形式方面的限制。《民法通则》第91条规定,依照法律规定应由国家批准的合同,债权人在转让权利时,必须经过原批准机关批准。原批准机关对债权的转让不予批准的,转让无效。有其他相关问题,可以去赢了网进行免费律师咨询。

    篇三:债务人拒不履行执行前和解协议的处理

    债务人拒不履行执行前和解协议的处理

    2014-10-21 蒋贤铮 法律参考

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    作者 ‖蒋贤铮,南宁市中级人民法院

    【案例】

    胡一、陈西拖欠黄东借款50万元。黄东持《借条》起诉的同时申请财产保全。法院依法查封了陈西的一套房屋。案经法官主持调解,双方当事人达成调解协议,约定胡一、陈西于2003年6月27日前偿还借款本金50万元及其利息5万元。法官制作民事调解书予以确认。后双方在调解书约定还款期限前又达成和解协议,胡一、陈西于2012年12月27日向黄东承诺:如果黄东申请法院解除对陈西房屋的查封,陈西将用该房出售所得款提前偿还借款本息55万元,并由胡一的胞弟胡二提供连带责任保证担保。为此,黄东与胡一、陈西、胡二签订一份《协议》。《协议》签订后,黄东依约申请法院解除了对陈西房屋的查封措施。陈西则迅速将房屋出售,并办理了房产过户手续,但未依约用售房款偿还所欠黄东的债务。黄东几经催讨均被拒绝。于是,以《协议》为据起诉胡一、陈西、胡二连带偿还55万元。

    【分歧】

    在立案审查中,针对黄东的起诉是否应予受理,存在如下两种不同意见。一种意见认为,该笔债务业经法院审理并作出了民事调解书,当债务人胡一、陈西拒不履行债务时,债权人黄东只能申请强制执行生效的民事调解书。黄东就同一笔债务另行起诉,构成一案二诉,应裁定驳回黄东的起诉。

    另一种意见认为,黄东据《借条》起诉胡一、陈西,与其据《协议》起诉胡

    一、陈西、胡二,虽指向的都是同一笔债务,但两案所涉合同的性质、主体、内容不同。在前诉民间借贷合同中,合同主体是出借人黄东与借款人胡一、陈西,双方就借款金额、还款期限作了约定。在后诉《协议》即执行前达成的和解协议中,除了债权人黄东和债务人胡一、陈西外,还有连带责任保证人胡二。双方当事人在《协议》中就原债务的履行期限作了调整,且对履行措施或方式、保证责任作了约定。两案相较,后诉在前诉债权债务关系的基础上形成了新的债权债务关系。黄东据此另行起诉,并不违反一案一诉的原则,法院应予以受理,并作出裁判。

    【分析】

    在生效民事调解书规定的履行期限届满前,胡一、陈西与黄东达成和解协议后拒不履行该协议,黄东应该既可以申请强制执行民事调解书,也可以就和解协议另行起诉。

    首先,执行前和解区别于执行和解。依照《执行规定》第86条、87条的规定,在执行中,当事人可以自愿达成和解协议,变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式。经执行员审查,执行和解协议合法有效并已履行完毕的,法院作执行结案处理。而执行前和解协议是在执行程序启动前当事人就生效法律文书规定的债务履行所达成的和解协议。执行和解在法律效果上区别于执行前和解,其一,执行和解是在执行中达成的协议,既受程序法的调整,也受实体法的规范。而执行前和解只受实体法的约束。其二,执行和解属诉讼行为,经司法审查确认合法有效后,和解协议即具有准司法文书的属性,依照程序法的规定,该协议将产生执行程序中止或协议约定的债务履行完毕后执行程序终结的法律效果。执行前和解协议纯属当事人在执行程序开始前私下达成的,除非起诉,不受司法审查,本质上是普通民事协议,具有可争议性和可诉性。

    其次,执行前和解协议区别于原诉协议。执行前和解协议是在原诉协议的基础上达成的,两份协议的联系在于都是针对同一笔债务所签订的民事合同。但是,执行前和解协议是在债权人让步的基础上双方当事人对原诉协议的内容包括履行数额、履行期限和履行方式、履行主体所作的调整或变更。若是对原诉民事协议的内容或主体作了实质性的、根本性的变更,则构成合同的更新,从而使变更后的协议与变更前的协议在内容上失去了同一性和连续性,导致原合同关系消灭,新的合同关系发生。本案中,参与《协议》签订的当事人,除原诉民间借贷当事人外,还包括为借款债务人提供还款连带责任保证担保的保证人。《协议》的内容不是对原借条上所约定的还款期限的延长,而是对民事调解书规定的履行

    期限的变更,同时增加了通过解除房屋的查封后,由债务人即房屋所有权人陈西出售房屋,并用变现款来偿还民事调解书规定的债务这一履行方式或措施,以及胡二提供连带责任保证担保的保证责任等内容。可以断定该《协议》并不仅限于对借条内容的非根本性变化,而是增加了履行主体、履行措施、保证责任等内容,构成协议的更新,在原借条和民事调解书的基础上形成了新的债权债务关系。最后,执行前和解协议区别于生效法律文书所确定的债权债务。生效法律文书是法官审理原诉协议后依法作出的裁判,而执行前和解协议是在法律文书生效后、债权人申请强制执行前双方当事人私下达成的协议。债务人依执行前和解协议履行完约定的债务,应视为履行了生效法律文书所确定的全部债务,债权人无权再要求债务人按生效法律文书规定的义务继续履行或申请强制执行。债务人拒不履行执行前和解协议的,该协议不应成为债务人申请强制执行生效法律文书的障碍。

    结合本案,在法官的主持下,经借贷双方当事人协商后,由借款人胡一、陈西向出借人黄东作出还款计划,并以民事调解书的形式予以确认。在民事调解书规定的债务履行期限届满前,胡一、陈西承诺以出售陈西被查封的房屋所得款提前履行民事调解书所规定的债务,并由胡二提供连带责任保证担保。黄东依约履行了申请解除房屋查封的义务,但胡一、陈西拒不履行《协议》约定的还款义务。就此,应赋予黄东选择权,既可以在法定申请执行期限内向法院申请执行生效的民事调解书,要求胡一、陈西履行该调解书规定的债务,也可以另行起诉胡一、陈西、胡二连带承担《协议》约定债务的清偿责任。